杜新枝被追诉不服，是不是就要找证据说清楚，不成立就要赔偿吗？

杜妈被追加为被告的理由为“偷换”，举证责任在追加人
摘要
姚策与郭威人生转换事件之所以引起社会长久关注，其原因有二：其一，姚策在“偷换”的争论上离世；其二，杜妈也偷换自己的儿

杜妈被追加为被告的理由为“偷换”，举证责任在追加人

摘要

姚策与郭威人生转换事件之所以引起社会长久关注，其原因有二：其一，姚策在“偷换”的争论上离世；其二，杜妈也偷换自己的儿子，如此狠心；许妈一方又是何等高贵，让杜妈值得这样做？作者特作此文，供公众参考。

关键词 诉讼请求｜ 举证责任 ｜证明标准

姚策与郭威人生转换事件概述

2020年，姚策被确诊为肝癌。3月15日，姚策在上海救治时被告知血型为AB型，而许妈及其丈夫的血型为A型，许妈踏上了寻找亲子的路途。姚策出生的医院——河南大学淮河医院自然是许妈寻亲的源头，与姚策同一育婴室的郭威可能被抱错，现代科技很容易帮助许妈实现自己的愿望。当许妈与郭威被确定为亲子关系后，姚策与郭威人生转换事件便成为事实，至于杜新枝（杜妈）与姚策是否存在亲子关系，也是大概率的事情。

2021年２月8日，姚策一方启动的“错抱人生28年案”二审宣判，涉事医院承担全部责任。郭威的出生证记载的出生时间是1995年，郭威的免疫检验报告单自报的年龄可以推断出其出生年为1992年。2月23日，李圣律师在直播间直接将“错抱”说成“偷抱”，全网哗然，“偷抱”直接指向杜妈；姚策回应：“偷抱”不可能是姚策和我哥（指郭威），“不是我爸妈（许母姚爸），那就是我亲爸亲妈”。3月23日，被“偷抱”姚策在争论中离世。

律师为什么在直播间将“错抱”说成“偷抱”

出生证记载的出生时间是1995年，并不意味着郭威户籍登记的时间就是当年；2016年免疫检验报告单自报的年龄，可以推断出郭威出生的时间为1992年；病床上的姚策也称郭威为哥。这些证据大概率的证明，出生证记载的时间可能“另有所用”，例如，用于修改年龄等，但是却律师引导网民理解为“偷抱”，很多网友根本不听杜妈的解释，谩骂其为“恶毒心计”。设想，法院倘若不支持“偷抱”，律师在直播间的“言论”应当承担什么样的法律责任？

诚然，为委托人争取最大利益，律师在起诉时，或者在法庭上将“错抱”说成“偷抱”也有正当性，但是，律师在没有起诉前通过直播间的形式求得公众关注，可能与律师的职业道德相悖。“偷抱”地提出已实际对杜妈造成了伤害，不知道律师在直播时有没有考虑此结果，作为法律专业人士应当预料到目前实际结果的发生。律师通过网线直播是推广业务的一种途径，每一关注也可能是案件的来源之一，但需要依法进行。

“偷抱”需要达到的证明标准

许妈、郭威一方向法院提出的诉讼请求可能就是“错抱”，追加杜妈后可能增加了诉讼请求，从目前公开的信息看，要求杜妈承担的侵权责任赔偿数额不超过20万元。人们可能要问，许妈、郭威一方为什么没有提出精神损害赔偿费用呢？“偷抱”一旦成立，不仅郭威可以要求精神损害赔偿，许妈及其先生也可以主张此损害赔偿。许妈、郭威一方及其代理人没有把握将“错抱”改成“偷抱”，仅是看到不少网民谩骂杜妈，认为法官可能按网民的意见裁判。

将“错抱”改成“偷抱”的举证责任法定，由提出“偷抱”方承担举证责任。举证责任是否发生转移是本回答需要讨论的问题，根据证据理论，举证责任不发生转移，也就是说“偷抱”提出方即便提供了与郭威的实际出生不一致出生证，杜妈说不清楚就要承担“偷抱”的责任，“偷抱”提出方仍需证明杜妈有“偷抱”的事实。需要注意的是，民间借贷的司法解释可能被人误读为举证责任转移的情形，能否适用侵权责任值得关注。

在民间借贷案件中，原告仅凭债权凭证提起民间借贷诉讼时常发生，被告也常常抗辩已经偿还了借款，司法解释规定，被告应当对其主张提供证据证明，有人认为，此为举证责任转移。在作者看来，该规定不是举证责任转移，司法解释适用的前提为，被告已承认了借款的事实，抗辩的理由是已经归还贷款。由此可以得出结论：即使该解释适用侵权，杜妈一方不承认“偷抱”，许妈一方仍要举证证明“偷抱”的事实，举证责任法定，不可能发生转移。

将“错抱”改成“偷抱”还涉及到一个证明标准问题。一般而言，民事诉讼的证明标准是高度盖然性，与刑事诉讼的证明标准须达到充分确信明显不同。许妈一方提出“偷抱”能不能适用高度盖然性的证明标准，又可能是公众关注的重要话题：民事诉讼之所以适用高度盖然性的证明标准，其原因是民事诉讼一般涉及的是财产权利，而侵权一般涉及人身权利，且许妈一方已要求追究“偷抱”者的刑事责任，将“错抱”改成“偷抱”的证明标准要求达到充分确信的程度。

@南京徐剑随笔